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No.1
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↑
人権の制約根拠として、公共の福祉概念があります。
自由国家的公共の福祉、というのは
自由にしておけば、他者の人権を害したり
社会に弊害がでるなど
の弊害が発生するから、自由を制限する。
と、いうものです。
これによれば、規制は必要最小限度に
限定されることになります。
社会国家的公共の福祉
↑
弱者保護などの理由で、人権を制限する
というのがこれです。
これによれば、規制は必要最小限度に
限定されないことになります。
公衆浴場の設置を規制する、という
有名な事件があります。
自由国家的公共の福祉からは、設置を自由に
すると競争原理が働き、衛生レベルが低下する
から、とすることになります。
判例の立場です。
設置を自由にすると、競争原理が働き
倒産したりして、風呂のない弱者が困るから
というのが社会国家的公共の福祉による
説明になります。
そして、この規制を、自由国家的公共の福祉から
説明して、必要最小限度の規制だとするのは
無理がある。
むしろ、社会国家的公共の福祉で説明した方が
良いのではないか。
そうした意見が強いです。
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