「覚醒剤ではないが麻薬だ」と思って違法物を日本に持ち込んだ場合、・覚醒剤取締法の輸入罪と、・麻薬

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質問者：パン粉で
質問日時：2017/12/22 22:29
回答数：2件

「覚醒剤ではないが麻薬だ」と思って違法物を日本に持ち込んだ場合、
・覚醒剤取締法の輸入罪と、
・麻薬及び向精神薬取締法の輸入罪の法定刑が
同じだった場合、覚醒剤取締法の輸入罪が成立する。
(司法試験刑法平27-問9)

らしいのですが、なんで「覚醒剤ではない」と本人が思っているのに、麻薬の方じゃなくて覚醒剤の方の罪が成立するのですか？

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回答 (2件)

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No.2ベストアンサー

回答者： tanzou2
回答日時：2017/12/23 08:20

両罪は、目的物に差異があるだけで、

構成要件要素は同一と解され、
麻薬と覚醒剤の類似性からいって、
構成要件は重なり合う、と考えることが
出来ます。
（判例）

そして法定刑が同一の場合は、実現した方が
成立する、ということになっていますので
回答のようになるわけです。

なんで「覚醒剤ではない」と本人が思っているのに、
麻薬の方じゃなくて覚醒剤の方の罪が成立するのですか？
　　↑
故意とは構成要件に該当する事実を認識することです。

説明しましたように、構成要件が重なっていると解される
から、こう解しても故意の成立は認められます。

本当に構成要件が重なっているのかよ。

厳密にはハテナ？　と思われますが、判例が
こうなっていますので、試験対策としては
こういうものなんだ、と覚えておくしかないでしょう。