請負常駐というのは法律的にどういう扱いですか？

Question

Ａ社とＢ社、およびＢ社とＣ社がそれぞれ派遣契約である場合は、一般派遣であれ、特定派遣であれ、二重派遣にあたるのではないかと思います。しかし、請負契約と言うのがどうもよくわかりません。
　Ａ社とＢ社、およびＢ社とＣ社がそれぞれ派遣や請負の契約を結んでいて、Ａ社で正社員雇用された社員がＣ社で就業する場合の違法性について教えて頂きたいと思います。

１．Ａ社とＢ社間の契約、またはＢ社とＣ社の契約のうち、一方が請負契約でもう一方が派遣契約（特定派遣）の場合、Ａ社の社員がＣ社に常駐することは違法ですか？違法な場合、こういうのも「二重派遣」という言葉で表現されるのですか？

２．Ａ社とＢ社間の契約、およびＢ社とＣ社の契約が、両方とも請負契約の場合、Ａ社の正社員が、Ｃ社に常駐することは違法ですか？違法な場合、こういうのも「二重派遣」という言葉で表現されるのですか？

３．そもそも、請負契約と言うのは派遣法の対象なのでしょうか？（どの法律で管理されているのですか？）

よろしくお願いいたします。

lv4u · Accepted Answer

>>その点をＣ社の人間が理解して指示していれば合法になるようです。
と「合法」になるというのは、なぜでしょうか？

たぶん建築工事に例えてみれば分かりやすいのではないでしょうか？
工事を請負した会社（Ｂ社）が発注元（Ｃ社）より提示された要求仕様を元に、基本設計、スケジューリングして工事を進める。人材も手配して指揮命令を出す。
そして、工事期間が３年以上など、長期になる場合、発注元（Ｃ社）は請負会社にお任せしているとしても、工事の進行状況はチェックしたいと思うでしょう。
また、途中で工事の優先順位の変更とか、難工事の箇所があれば、発注元と請負会社で相談することもあると思います。
ですので、定期的な進捗報告会議なんてのが開かれると思います。
この会議で、発注元がいろいろと指示することがあると思いますけど、それでもって「指揮命令しているから、これは請負工事ではない」とは言わないですよね？

わたしも、営業から全ての契約内容を聞いたわけではありませんが、上記のような仕事のやり方であれば、違法にならないと営業担当は言っていましたし、私も合法だろうと判断しました。

Ｐ．Ｓ．
もちろん、その後、明確に違法な２重派遣のケースもありました。このときは、Ａ社の営業も、Ｂ社の営業も、「絶対にＣ社にＡ社の名前を出してはいけない！名刺も出すな。違法になるからね！」と言っていました（なお、上記のＢ社、Ｃ社は上の会社とは違います）。Ｃ社の方は、たぶん、２重派遣で違法かも？と、なんとなく察していたと思いますけど、その開発言語が分かる人がなかなか得られないってことで、あえて追求しないという雰囲気でした。ちなみに、しばらくすると、そのプロジェクトが性能の問題で破綻するだろうと思ったのですが、そのＣ社で最古参の現場の方で、いわゆる御意見番的な人が開発メンバーが集合している場所で「これは使われないシステムになるだろう！」と、私と同じような判断を大声で言っていました。でも、その最古参の方は定年まじかで消え行く人であり、フロアのだれも反論しませんでした。
たぶん、Ｃ社は、いわゆる大企業病にかかっていて、だれもが自己保身に走っていたんだと思います。そのうち、どこかに吸収合併されるでしょう。

kifan · Answer

ご質問にあるご指摘のケース（業務委託の形態）は派遣法などをくぐり抜けようとしている違法な行為のように思えます。

受託する会社同士が悪知恵を働かして、派遣法で違法にならないようにいろいろな契約案を考え出しているのかもしれません。

結論からいいますと、厳密な法解釈は弁護士でないと説明できないでしょう。

なお、３．請負契約というのは派遣法の対象なのでしょうか？（どの法律で管理されているのですか？）
については明確です。請負というのは派遣法とは全く関係ありません。民法です。
ただし、民法の請負という条文を見ても最初は何をいっているのか分からないかもしれません。実際の業務委託内容に照らし合わせて請負契約解説書を見るのが早いです。そこには質問者が分かるような説明がしてあります。

IT業務委託に関してなら、情報産業協会に聞くのがいいと思います。情報産業協会には専門の顧問弁護士がおります。相談してみてはいかがでしょう。

ただ、違法な業務委託を隠すための契約の仕方はやめたほうがいいですね。

lv4u · Answer

昔、似たようなケースで働いたことあります。Ａ社の特定派遣の社員がＢ社に派遣され、そしてＢ社がＣ社より請負契約した仕事を、Ｃ社にて常駐して行うっていうパターンですね。
私はＡ社の人間でＣ社に行って働く状態。

この場合、Ｃ社の人間がＡ社、Ｂ社の人間に対して、指揮命令をすると、請負契約じゃあなくなりますが、その点をＣ社の人間が理解して指示していれば合法になるようです。
でも、Ｃ社の人間が、Ａ社、Ｂ社の人間を直接に指揮・命令していれば、請負契約といえなくなりますので、二重派遣とみなされて違法とされるでしょう。

私の場合は、Ｃ社は有名な大企業であり、派遣法を十分に理解していたようで、「違法だ！」と突っ込まれるような行為はしませんでした。まあ、Ｃ社は、セクハラを始めとして、何かあれば、すぐに組合が動くような会社でしたし、そういうネタがあれば、マスコミが大喜びで報道すると思える有名大手の会社でしたから、会社側が隙を見せることありませんでしたね。

ただ、私のケースでは、Ｃ社からＢ社に対して、「請負企業は、下請け企業、派遣社員をつかってはいけない」という条項があったため、ドラマの半沢直樹であったように、「Ｂ社に出向」ということにして、「Ｂ社の社員」という身分にＣ社常駐している期間はなっていました。もちろん、Ｃ社の仕事が終わると同時に、Ｂ社への出向は終わりになりました。

seble · Answer

単純な請負であれば派遣法の制限を受けないのですが、2つの会社を介した時点で請負であっても二重派遣とみなされ、違法です。
特定派遣であっても、派遣先が請負元で、さらにどこかへ行く場合は、たとえ、それが完全に請負状態であっても2重派遣と見なされます。
請負なら、そこからさらに別の請負先へ行く事は請負になりません。請負先の指揮命令を受ける事になってしまいます。

kifan · Answer

昨夜の回答に付け加えます。

請負は約束した仕事を完成するというとても分かりやすいものです。
ところが、完成させるためのノウハウや様々な力量をもたない会社が業務を受託する場合には、労働者を用意するのでお客さんの責任で業務を遂行してくださいとなります。これが派遣法による派遣業務です。

しかし、派遣業務では人材が集まりません。そこで請負の言葉を使った業務形態を考え出したのです。それが作業請負や請負常駐などですが、民法にはそんな言葉はありません。ただ請負という言葉があるだけです。
大切なことは名称ではなく業務の実態です。仮に請負の言葉を使った契約や業務名をつけても、日々労働者が客の指示で作業をしているだけであれば請負とは認められません。

よって、請負や派遣などの言葉が混在する業務形態は注意を要します。

このことは会社の管理者や契約担当部門だけでなく、一般の労働者も理解しておく必要があると思います。

seble · Answer

3です。
法律的な面から見ます。
Aが派遣会社であり、Bへ労働者を派遣してBの指揮命令下で働かせる事は、派遣法成立によって合法になりました。それ以前は違法行為でしたが。
しかし、Bからさらにどこかへ派遣される場合は二重派遣となります。BとCが請負契約であって、Cの指揮命令を受けない場合でも不可とされています。違法なんです。

3社が請負関係であれば、最初から全く不可です。請負である以上、中間のB社の請負仕事を請けるという事はB社の指揮命令を受けたに等しいです。文句なしアウト。
違法行為をへっちゃらでやっている会社は沢山ありますけどね。

lv4u · Answer

Ｎｏ．５です。
派遣か請負か？という判断は、ＩＴ業界だけに限らず、さまざまな業界で問題となっているようです。

厚生労働省より、以下のようなＱＡ集（チェックシート）が出されていますので、参考になると思います。
http://blog.livedoor.jp/roumucom/archives/52007482.html

また社会保険労務士さんのＨＰも参考になると思います。
http://www.onyx.dti.ne.jp/~kinotaka/jouhou/ukeoi.html

私のケースでは、このＨＰであげられた請負の条件を完璧に満足しているわけではありませんが、作業フロアをＣ社の社員とＡ社、Ｂ社の社員を完璧に分けるなど、作業環境から見たときに、「これは偽装請負じゃあないか！」と文句を言われないように、Ｃ社の管理者は注意していたようでした。

請負常駐というのは法律的にどういう扱いですか？

ご質問にあるご指摘のケース（業務委託の形態）は派遣法などをくぐり抜けようとしている違法な行為のように思えます。

昔、似たようなケースで働いたことあります。

この回答への補足

単純な請負であれば派遣法の制限を受けないのですが、2つの会社を介した時点で請負であっても二重派遣とみなされ、違法です。

この回答への補足

昨夜の回答に付け加えます。

>>その点をＣ社の人間が理解して指示していれば合法になるようです。

3です。

Ｎｏ．５です。

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