出願の取下げと放棄の違いについて

題意のとおり、出願の取下げと放棄の違いについて
ご教示ください。
何が違うのでしょうか？

No.3 ベストアンサー 回答者： noname#4746 回答日時： 2002/10/15 02:35

　poseidon さんが仰っているように、 A No.1 のご回答は「登録後の放棄」であり、「出願の放棄」とは異なります。

　ちょっと乱暴な表現になるかもしれませんが、

「取下げ」とは、
　「出願を撤回する」こと

「放棄」とは、
　「特許を受ける権利を放棄すること」

です。

　例えば、特許庁からの拒絶理由に対して意見書や補正書を提出しない（応答しない）、というのも、「拒絶査定となっても構わない」、言い換えれば、「特許を受ける権利を放棄する」という意思表示ですから、広い意味の放棄であると考えられています。

　両者のそもそもの違いは何にあるかと申しますと、poseidon さんのご回答にヒントがあるのですが、

　取下げの場合、出願を撤回したので、「出願がなかった」ことになります。このため、公開される前の出願を一旦取り下げた者は、後日、同じ内容で特許を再度出願することができました。

　が、放棄の場合、先に説明したように、「特許を受ける権利を放棄する」という意思表示です。このため、「権利を一旦放棄した者が同じ内容で再度出願するというのは、たとえその出願が公開される前であっても、『放棄』の意味にそぐわない。かといって、そもそもの出願人が特許を受ける権利を放棄しているのに、後に出願した者が特許を受けることができるというのも不条理だ」ということで、放棄の場合には先願権を認め、一切の同一出願を排除するようにしていました。

　とはいえ、「公開前に放棄された」出願も、「公開前に取り下げた」出願と同様、公開されることは決してありません。「そんな公開されない出願に先願の地位を与えることこそ不条理」ということで、poseidon さんがご回答されている通り、公開前に放棄された出願にも先願権を認めないようにしました。それが、現行の３９条５項の規定です。

　なので、現行制度上では、「取下げ」と「放棄」に効果としての差はありません。が、両者は概念的に異なるものなので、一応、現行法でも両方が残っています。

　なお、出願人が自己の意思で出願を「放棄」または「取下げ」する場合、「出願放棄書」または「出願取下書」を提出することが必要です（特許法施行規則２８条の２、２８条の３）。とはいえ、表題が異なる程度の微差しかないのですが。。。

この回答へのお礼

ご回答ありがとうございます。
お礼が遅れました。
現行制度では概念的に異なるだけということですね。
昔からの法律改正の流れを理解していないと、
法律というのは理解できないものですね。
ありがとうございました。

お礼日時：2002/10/26 09:18

No.2 回答者： noname#2873 回答日時： 2002/10/13 22:16

　すみません、今ちょっと時間がないので回答できないんですけど、、、

＞　一旦権利化した特許を、特許登録料金を払わないなどして、
＞自らの意志で無効にしてしまうのが、放棄ですから・・・

　それは違います。登録される前でも、放棄はできますよ。
　登録後の放棄は「特許権の放棄」と言い、出願係属中の放棄は「出願の放棄」と言います。
　（登録になった後はもう「出願」とは言いません。「特許」と言います。）
　特許法の条文中には、「出願の放棄」という言葉がちゃんと出てきます。

　以前は取り下げの場合には先願権がないのに対し、放棄の場合には先願権がある（再出願はできない）という違いがあったんですけど、近年の法改正で放棄の場合にも先願権がなくなりました。（特許法第３９条第５項）

　一応、特許庁の法規便覧のサイトをご紹介しておきます。過去の条文も見られますので、ご参照下さい。

参考URL：http://www.ipdl.jpo.go.jp/PDF/Sonota/hobin/index …

この回答へのお礼

ご回答ありがとうございます。
法規便覧を参照させていただきました。
これ（特許法第３９条第５項）を見ると、
平成１０年改正以降は、どちらも先願権がなくなっているんですね。
結局現行の法律では「出願の放棄」と「出願の取り下げ」とは、
何も変わらないということなのでしょうか？
法律はようわからん！！！

お礼日時：2002/10/14 07:40

No.1 回答者： apple-man 回答日時： 2002/10/13 20:32

　特許は、特許庁に出願した後、審査請求をし、問題なければ

（特許庁の登録原簿に）登録になります。
　
　この審査請求前なら、取り下げることが出来ます。
この状態だと、特許として権利化されていませんので、
同じ内容の発明を実施している人を見つけても、
文句は言えません。

　一旦権利化した特許を、特許登録料金を払わないなどして、
自らの意志で無効にしてしまうのが、放棄ですから、
無効になるまでの間に同じ発明の内容を実施していた人からは、
特許使用料が取れます。

　たぶんこんな感じかと。

この回答へのお礼

ご回答ありがとうございます。
結局、特許になってしまっても、
「見捨てる」ことができるのが「放棄」で
審査請求してしまうと「見捨てる」ことができないのが
「取り下げ」ということなのでしょうか？
法律用語の言葉の使い分けがよくわからないんですよね。
どうもありがとうございます。

お礼日時：2002/10/14 07:48